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市场经济发达的今天，越来越多的人在工作之余搞起了“副业”——一面打工，一面当起了老板。不少人甚至把“第二产业”放在了“第一产业”之上，专注当老板，本职工作请人代班。本期案例告诉大家，代班也属于旷工。
【案件回放】
刘某是某机械厂的劳动合同制工人，与机械厂签订了无固定期限劳动合同。由于工厂生产效益不好，生产任务不足，刘某的工作很清闲。当然，收入也不高。上班无所事事的刘某开始琢磨生财之道。正巧一个朋友从酒店出来自己做餐饮，刘某便和他合伙一起搞饭店。自此，刘某的心思大都在自己的饭店上，迟到早退成了家常便饭。因为工作量本来就少，厂里对刘某这样的违纪行为也睁一只眼，闭一只眼，未多加管理。
2000年，厂里换了新领导班子，开始整顿劳动纪律。生意越做越红火的刘某，根本无心再顾及原来的工作。一见厂里开始抓纪律，灵机一动：花钱雇了个人替他上班。10月，厂里发现他请人代班，车间主任多次打电话通知刘某上班，并告知：“如不上班，厂里将予以除名。”刘某每次都口头答复同意上班，但总不回厂。12月，厂里以刘某长期旷工为由对他作出除名决定，并下发除名通知书。
【仲裁结果】
收到除名通知书后，刘某向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。劳动争议仲裁委员会受理后，认为：刘某在企业多次下达通知的情况下，无正当理由长期不上班达2个多月之久，刘某的行为属旷工，企业据此作出的除名决定，具有事实和法律依据，因而作出裁决，维持机械厂对刘某除名的决定。
【案情评析】
刘某无视其应遵守的劳动纪律，在企业多次通知其上班的情况下，以过去很多人没去上班为借口，拒不到厂上班。每次上班均请人替代，刘某的行为只能认定为无故旷工。理由如下：虽然刘某每次当班都因请人代班而未空岗，但是，劳动关系是一种特定主体之间的关系，在实现劳动的过程中，相关的权利与义务只能由特定主体———劳动关系当事人承担，因此刘某请人代班的行为是违法的，不能据此认为刘某无旷工行为。
《企业职工奖惩条例》第189条规定：“职工无正当理由经常旷工，经批评教育无效，连续旷工时间超过15天，或者1年以内累计旷工时间超过30天的，企业有权予以除名。”刘某连续旷工已远远超过15天，机械厂在多次通知、劝告无效的情况下，按上述规定对刘某作出除名处理，并无不当之处，所以劳动争议仲裁委员会对企业裁决予以持。
【特别提醒】
企业以除名的方式解除与职工签订的劳动合同，在国有企业中比较常见。《国营企业实行劳动合同制暂行规定》第13条规定：“劳动合同制工人被除名、开除、劳动教养以及被判刑的，劳动合同自行解除。”除名是劳动合同自行解除的原因。从劳动者收到除名通知时，劳动合同即行解除，无需双方当事人再履行什么手续。虽然《国营企业实行劳动合同制暂行规定》诞生于计划经济时代，但对于国有及国有控股企业员工来说，这两个规章仍是开除、除名、辞退等惩处行为的主要依据。
除名和开除是不同的。开除是企业对犯有错误的职工的最高处分形式，是行政处分。即职工严重违反劳动纪律或触犯国家法律的，企业认为其不再具备一个职工应有的条件，根据有关规定取消其在本企业职工的资格。
除名是用人单位处理违纪职工的一种形式。企业职工无正当理由旷工超过法定期限时，企业行政依法从职工名册中除去其姓名，从而终止劳动法律关系。除名只是一种处理形式，不属于行政处分。除名的惟一条件，便是职工没有正常理由旷工超过法定期限。所谓旷工，是指职工未依照正常程序办理请假手续而擅自缺勤。
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